Чем заменить офшоры и надо ли это делать? 12 апреля 2012 года в рамках предстоящего Международного Форума Финансистов, Юристов и Аудиторов (IFFLA) на семинаре "Конец офшорам. Европейский холдинг" участникам были предложены интересные решения с использованием европейских юрисдикций.
Здесь выступал докладчик из Чехии Исполнительный директор Protteco Trust Company Ltd Томас Чробак, который так охарактеризовал свой взгляд со стороны на происходящее в России: "Я не считаю себя экспертом по части ведения бизнеса в вашей стране. Однако я думаю, что налогообложение не является серьезной проблемой для бизнеса здесь в данный момент. Мои ощущения от встречи с русскими клиентами и профессионалами заключаются в том, что они все больше стремятся к обеспечению безопасности и стабильности, то есть они заинтересованы в защите своих активов от любых рисков в целом".
Выбор между офшором и европейским холдингом не совсем уместен в принципе. В настоящее время редко встретишь офшорную компанию, выступающую в качестве акционера (участника) российской компании напрямую. В преобладающем большинстве случаев при построении международной холдинговой структуры используются, помимо российских и офшорных компаний, также европейские компании. Причина такого бизнес-решения понятна – пониженные налоговые ставки (5% при соблюдении определенных условий против стандартной 15%) при выплате дивидендов в юрисдикции, с которыми у РФ заключены двухсторонние соглашения об избежании двойного налогообложения по налогам на прибыль и капитал.
Офшорные компании – "бизнес-кошельки"
Преимущественно офшорные компании являются конечными звеньями международных холдинговых структур и используются в качестве "бизнес-кошельков", в которых консолидируется прибыль и из которых она реинвестируется, в случае необходимости, в операционные и иные компании.
Для этого есть несколько причин. Во-первых, консолидировать в офшоре прибыль, заработанную операционными (например, российскими) компаниями, позволяет возможность перевода ее через европейские компании с минимальными потерями на налогах. Так как у РФ заключены двухсторонние налоговые соглашения с большинством европейских юрисдикций, предусматривающие пониженные ставки налога у источника, потери при выплатах из РФ могут быть снижены до 5%. В европейских материнских компаниях полученные из РФ дивиденды освобождаются от налогообложения при соблюдении условий применения специального налогового режима холдинговых компаний, предусмотренного законодательством определенных европейских юрисдикций (Кипр, Швейцария, Нидерланды, Люксембург и др.). При выплате дивидендов в офшор в некоторых европейских юрисдикций налог у источника не взимается (Англия, Кипр, Мальта). Стоит отметить, что у российских налоговых органов есть один весьма действенный механизм против перевода прибыли из российской компании через европейскую структуру в офшор. Речь идет о том, что пониженные ставки налога у источника действуют исключительно в случаях, когда компания-получатель дивидендов (резидент юрисдикции, с которой у российской компании заключено двустороннее соглашение) является бенефициаром полученных дивидендов. Налоговые органы теоритически могут настаивать на том, что конечным бенефициаром дивидендов является офшорная компания и применять к исходящим из РФ дивидендам стандартную ставку в размере 15%. Однако, на практике налоговые органы редко предъявляют такие претензии.
Офшор – принципал в агентской схеме
Иным "призванием" офшорных компаний является роль принципала в агентских схемах. Обычно агентом выступает компания, зарегистрированная в "имиджевой" юрисдикции, которая заключает договоры с контрагентами от своего имени, но при этом действуя в интересах компании-агента. Заработанная агентом прибыль переводится на счет компании-принципала при удержании своего вознаграждения, которое в зависимости от юрисдикции может составлять 2-5%.
По мнению приглашенного докладчика Роланда Ромпелберга, партнера компании Maprima, использование в агентских решениях в качестве принципала голландской компании является более выгодным по сравнению с иными европейскими компаниями. Причина заключается в возможности легального снижения налоговой нагрузки голландской компании-принципала за счет возможности получения предварительного соглашения с налоговыми органами Нидерландов на определение размера агентского вознаграждения по методу cost-plus. Дело в том, что в большинстве европейских юрисдикциях налогооблагаемой прибылью компании-принципала будет являться полученное вознаграждение, определяемое как процент от оборота, которое может представлять собой весьма значительную сумму. В итоге придется с данного вознаграждения уплатить немаленькие налоги. Так, в Англии основная ставка корпоративного налога составляет в 2012 финансовом году 25%, в Швейцарии суммарная эффективная налоговая ставка в зависимости от кантона может варьироваться от 17% до 30%, в Нидерландах – 25%. При использовании режима cost-plus агентское вознаграждение определяется по формуле:
Агентское вознаграждение = Расходы компании (оплата менеджмента, бухгалтерских, юридических, аудиторских услуг) + 10% расходов компании.
В этом случае, сумма налоговых платежей не будет зависеть от оборота и можно будет достичь значительного снижения налогового бремени голландской компании.
Другой приглашенный докладчик Томас Чробак, исполнительный директор Protteco Trust Company Ltd, также не прошел мимо агентских схем с участием офшорных компаний. Оказывается, вознаграждение чешской компании-принципала может быть любым, даже самым минимальным. Практика показывает, что чешские налоговые органы не замечают занижения агентского вознаграждения и не видят в этом уклонения от уплаты налогов. Разумеется, подход налоговых органов Чехии может и измениться.
Конфиденциальность: офшор или европейский холдинг?
Область, гд
При сравнении способности обеспечения конфиденциальности офшоров и европейских холдингов необходимо отдельно рассмотреть:
Возможность заинтересованных лиц найти интересующую их информацию в открытом доступе (в государственных реестрах компаний).
Возможность затребовать и получить "закрытую" информацию.
В европейских юрисдикциях информация о директоре и акционерах компании, как правило, содержится в государственных реестрах. Найти такую информацию не составляет труда. В некоторых юрисдикциях это занимает даже несколько минут, заказав выписку из государственного реестра через интернет.
Например, в отношении информации об акционерах голландской компании, находящейся в общедоступном Торговом Реестре Торговой Палаты Нидерландов, можно воспользоваться следующим:
Акции на предъявителя. В Нидерландах до сих пор существует возможность выпуска акций на предъявителя. Однако воспользоваться ею могут исключительно публичные акционерные компании (Naamloze Vennootschap, NV).
Наличие более одного акционера. В данном случае, информация об акционерах голландской компании в Торговом Рееcтре отражаться не будет.
STAK –голландский фонд. Данный инструмент является аналогом института общего права – траста. Тогда акционером голландской компании в Торговом Реестре будет значиться STAK, который выпустит депозитарные расписки в пользу бенефициаров компании. Кто является бенефициарами, будет известно только менеджменту STAK.
Несмотря на то, что в европейских юрисдикциях существуют инструменты по ограничению отражения информации о компаниях в общедоступных реестрах, более важным обстоятельством является то, что российские государственные органы могут запросить информацию о компаниях и получить ее. Данная возможность предусмотрена в двухсторонних налоговых соглашениях и специальных соглашениях об обмене налоговой информации. Разумеется, процедура получения такой информации не является простой и может занять несколько лет. Но всё же риск раскрытия информации о бенефициаре (а такая информация предоставляется при регистрации компании в обязательном порядке) секретарями европейских компаний существует.
Иначе обстоит вопрос в офшорных юрисдикциях. В государственных реестрах не содержится информация о директорах и акционерах компании. Такой информацией обладает исключительно зарегистрированный агент, который ведет соответствующие реестры. Риск раскрытия информации офшорами российским государственным органам отсутствует, так как у РФ нет соглашений об обмене информацией с ними.
Борьба с офшорами в РФ активизировалась
Нельзя оставить без внимания и тему, поднятую г-ном Первуниным, о недавних инициативах по борьбе с офшорами в РФ:
Мартовское требование премьер-министра В.В.Путина разработать законодательные инструменты по обложению налогом прибыли иностранных компаний, прежде всего зарегистрированных в офшорах;
Поручение Правительства РФ госкомпаниям по раскрытию бенефициаров компаний-контрагентов;
Законодательная инициатива президентского Совета по кодификации гражданского законодательства по раскрытию конечных бенефициаров офшорных компаний под угрозой несения солидарной ответственности представителя офшорной компании, признания офшорной компании недобросовестным приобретателем и возвращении всего полученного по заключенным сделкам;
Апрельские поправки ФНС в Налоговый Кодекс РФ по обложению налогом на прибыль любых выплат в пользу офшорных компаний по ставке 20% в случае нераскрытия аффилированности с офшорной компанией.
Российское правительство взяло курс на активную борьбу с офшорами. До недавних пор, пожалуй, что единственными инструментами, направленными против офшоров, были: запрет на использование нулевой ставки при обложении дивидендов, полученных российской материнской компании от своих офшорных дочек-резидентов стран из "черного" списка Минфина РФ и отнесение сделок с участием офшорных компаний к контролируемым сделкам в целях регулирования трансфертных цен.
Такие инициативы, прежде всего, направлены против прямой работы с офшорами в качестве контрагентов по сделкам. Но и сейчас налоговые консультанты редко рекомендуют "прямые" договорные контакты с офшорами, предупреждая о возможных претензиях со стороны налоговых органов. К тому же, российский бизнес и сам всё понимает и не идет на очевидные риски.
Правительственное поручение по раскрытию бенефициаров компаний-контрагентов государственных компаний может иметь негативные последствия. Данное поручение инструктирует государственные компании не заключать договоры и прекращать уже существующие в случае отказа контрагента предоставить информацию о структуре владения. На настоящий момент неясно, как эти инструкции сработают на практике. Смогут ли госкомпании беспрепятственно расторгнуть уже заключенные договоры в одностороннем порядке? Какую позицию займут арбитражные суды в случае исков контрагентов госкомпаний? Пока данные вопросы остаются открытыми.
Хотя указанные инициативы пока не создают рисков использования офшорных компаний, всё же российские бизнесмены заранее должны позаботиться о надежных способах минимизации потенциальных рисков.
Как видно, нельзя однозначно сказать "да европейским компаниям" и "нет офшорам". При выстраивании международных холдинговых структур все предложенные инструменты хороши.
Форум IFFLA организуется при информационной поддержке журнала Корпоративный юрист.