Содержание
Введение…………………………………………………………………………...2
Глава 1. Институт банкротства………………………………………………......3
1.1. Понятие несостоятельности (банкротства)....……………………………...3
1.2. Признаки банкротства………………………………………………………4
1.3. Понятие внесудебных мер банкротства…………………………………...6
Глава 2. Порядок и особенности проведения внесудебных процедур……….7
2.1. Финансовое оздоровление…………………………………………………...7
Глава 3. В каких случаях выгоднее использовать внесудебные меры, а в каких – судебные………………………………………………………………15
Заключение……………………………………………………………………….16
Список литературы………………………………………………………………18
Введение
В зависимости от масштабов кризисного состояния предприятия разрабатываются возможные пути выхода из него. При легком кризисе, как правило, проводят меры по нормализации текущей деятельности предприятия, при глубоком кризисе включают механизм полного использования внутренних резервов финансовой стабилизации, при катастрофическом положении прибегают к санации либо реорганизации или ликвидации предприятия. Таким образом, основной целью антикризисной политики предприятия до обращения в суд является разработка и реализация мер, направленных на быстрое восстановление платежеспособности и восстановление достаточного уровня финансовой устойчивости предприятия, обеспечивающих его выход из кризисного финансового состояния.
1.
1. Понятие несостоятельности
В законе понятия “несостоятельность” и “банкротство” используются как синонимы. Согласно Закону “несостоятельность” (банкротство) - признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
С экономической же точки зрения понятие "несостоятельность" отождествляется с понятием "неплатежеспособность", то есть "несостоятельность" и "неплатежеспособность" - синонимы. Под неплатежеспособностью (несостоятельностью) предприятия понимается его неспособность своевременно и в полном объеме погасить кредиторскую задолженность. Постоянное и продолжительное состояние неплатежеспособности (несостоятельности) может перерасти в состояние абсолютной неплатежеспособности, при котором, предприятие не может восстановить свою платежеспособность и продолжение его деятельности представляется невозможным и нецелесообразным. Невозможность продолжения деятельности предприятия заключается в отсутствии шанса восстановить свою платежеспособность и необходимых средств для ведения финансово-хозяйственной деятельности. Нецелесообразность продолжения деятельности предприятия обусловлена отсутствием его социально-экономической значимости, экономического и производственного потенциала, рыночной привлекательности и конкурентоспособности выпускаемой им продукции и т. д. Такое предприятие становится банкротом и подлежит ликвидации и продаже в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Таким образом, с экономической точки зрения банкротство - процедура ликвидации и продажа имущества неплатежеспособного предприятия в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в связи с невозможностью и нецелесообразностью продолжения его деятельности. Банкротство предприятия является частным случаем его неплатежеспособности (несостоятельности).
1.2. Признаки банкротства:
1. Минимальный размер задолженности субъекта, в отношении которого инициируется дело о несостоятельности.
- юр. лицо – если требования к должнику не менее 100 тыс. рублей
-гражданин – если требования к должнику не менее 10 тыс. рублей
При отсутствии данного минимума механизм защиты прав кредитора неприменим.
Есть небольшие нюансы:
· данный минимум может быть достигнут не только за счет прав отдельного кредитора, но и за счет совокупного требования кредиторов, размер требований каждого из которых существенно меньше установленной законом нормой.
(Согласно Информационному письму ВАС РФ от 25 апреля 1995 г. № С1-7ОП-237 – на стороне заявителя могут выступать несколько кредиторов, если требования каждого из них в отдельности меньше необходимой суммы, установленной законом для возбуждения производства по такому делу. Все кредиторы, чьи требования вошли в общую сумму первоначально заявленного требования, имеют одинаковые процессуальные права, которые закон предоставляет кредитору-заявителю).
· ограничение минимального размера требований касается только требования кредитора-заявителя, необходимого для инициации процедуры банкротства, тогда как после начала осуществления процедуры банкротства может быть использован и для защиты прав иных кредиторов, требования которых менее установленного законодательством минимального размера.
2. неспособность гражданина или юр. лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения
3. Официальное признание несостоятельности судом.
4. Денежные долговые обязательства (договорные и внедоговорные): (собственно задолженности за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы полученного и невозвращенного займа с причитающимися на него процентами, задолженность, возникшая вследствие неосновательного обогащения, а также вследствие причинения вреда имуществу кредиторов).
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяется на момент подачи в арбитражный суд заявления о признание должника банкротом.
Применительно к отдельным процедурам банкротства состав и размер денежных обязательств определяется датой принятия решения арбитражным судом соответствующего решения или определения о введение той или иной процедуры.
Размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований.
1.3.
Понятие внесудебных мер банкротства
К внесудебным процедурам относиться досудебная санация – это меры по восстановлению платежеспособности предприятия по инициативе собственников кредиторов и иных заинтересованных лиц.
Досудебная санация осуществляется в форме предоставления финансовой помощи должнику в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника – предприятия.Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.
Внесудебной процедурой является также добровольное объявление о банкротстве должника. При наличии признаков банкротства руководитель должника, собственник унитарного предприятия (соответствующий орган управления) имеют право объявить о банкротстве должника и его ликвидации.
Условием добровольного объявления о банкротстве должника и его ликвидации является письменное согласие всех кредиторов должника. Руководитель должника обязан рассмотреть требования кредиторов, включить их в реестр и приступить к расчетам в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве. При наличии письменного возражения хотя бы одного кредитора против ликвидации руководитель обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. С таким же заявлением в любой момент до завершения процедуры ликвидации может обратиться в суд любой из кредиторов.
Глава 2. Порядок и особенности проведения внесудебных процедур
В законе не регламентируется ни порядок, ни сроки, ни ответственность участников процедуры, ни контроль за проведением процедуры досудебной санации. Фактически все эти меры осуществляются в рамках антикризисного управления, т.е. управления, направленного на вывод предприятия из кризисного состояния и на предотвращение появления такого состояния. Основными этапами антикризисного управления являются разработка бизнес – плана финансового оздоровления на основе оценки и диагностики финансового состояния предприятия, а также выбор и реализация антикризисных процедур.
Одним из основных способов, используемых для выхода предприятия из кризиса, является его реорганизация (табл. 1)
Ещё одной из форм, используемых в целях оздоровления предприятия и недопущения его банкротства, является доверительное управление. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление. По этому договору доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или другого лица, указанного учредителем управления (выгодоприобретателем).
2.1. Финансовое оздоровление
При финансовом оздоровлении должник начинает расплачиваться по долгам почти сразу после введения процедуры (в соответствии с графиком); одновременно осуществляются меры по финансовому оздоровлению. Гарантом исполнения обязательств в соответствии с графиком выступают лица, предоставившие обеспечение. В случае неисполнения должником графика погашения задолженности ее будут погашать лица, предоставившие обеспечение, после чего их требования будут включены в реестр как требования конкурсных кредиторов. Если они не смогут исполнить эту обязанность, то будут нести ответственность в пределах стоимости имущества и имущественных прав, предоставленных в качестве обеспечения исполнения обязательств.
С ходатайством о введении финансового оздоровления к первому собранию кредиторов не позднее чем за 15 дней до даты проведения собрания имеют право обращаться:
· учредители (участники) должника - они принимают решение о ходатайстве на общем собрании большинством голосов присутствующих;
· собственник имущества должника - унитарного предприятия - решение о ходатайстве принимает орган уполномоченный собственником;
· уполномоченный государственный орган;
· третье лицо (третьи лица) по согласованию с должником.
К решению об обращении с ходатайством прилагаются план финансового оздоровления (если ходатайствуют учредители участники, собственник), график погашения задолженности, сведения об обеспечении исполнения обязательств и другие документы.
Последствия введения финансового оздоровления. С даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления наступают следующие последствия:
· требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате
обязательных платежей срок исполнения которых наступил на дату
введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены к
должнику только с соблюдением порядка предъявления тре6ований к
должнику установленного законом о банкротстве;
· отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
· аресты на имущество должника и иные ограничения должника в
части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;
· приостанавливается исполнение исполнительных документов по
имущественным взысканиям, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и возмещении морального вреда;
· запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделении доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
· запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;
· не допускается прекращение исполнения денежных обязательств
должника путем зачета встречного однородного требования, если при
этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов;
· не начисляются неустойка (штрафы, пени), подлежащие уплате
проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления.
На сумму требований кредиторов по денежным об
Неустойка (штрафы, пени), а также суммы причиненных убытков
в форме упущенной выгоды, которые должник обязан уплатить кредиторам в размерах, существовавших на дату введения финансового оздоровления, подлежат погашению в ходе финансового оздоровления в соответствии с графиком погашения задолженности после удовлетворения всех остальных требований кредиторов.
Требования кредиторов, предъявленные в ходе финансового оздоровления и включенные в реестр требований кредиторов, удовлетворяются не позднее чем через месяц с даты окончания исполнения обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности, если иное не предусмотрено законом о банкротстве.
Управление предприятием - должником в ходе финансового оздоровления. В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои полномочия с определенными ограничениями (табл. 2)
Однако на основании ходатайства собрания кредиторов административного управляющего или предоставивших обеспечение лиц, содержащего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем предприятия-должника плана финансового оздоровления или о совершении им действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц, арбитражный суд может отстранить руководителя предприятия-должника от должности. Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.
Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.
Таблица 1
Формы реорганизации
| Нормативные документы: Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Гражданский кодекс РФ
|
|
| Слияние
– возникновение нового общества путем передачи всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением деятельности последних |
А+Б=В |
| Присоединение
– прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей их правопреемнику, которым является юридического лицо, к которому осуществлено присоединение |
А+Б=А |
| Разделение
– прекращение общества с прекращением всех прав и обязанностей вновь создаваемым обществом |
А= Б и В |
| Выделение
– создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего |
А= А и Б |
| Преобразование
– форма реорганизации, результате которой юридическое лицо одной организационно-правовой формы преобразуется в юридическое лицо другой организационно-правовой формы и при этом к вновь образованному юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного |
АО=ООО АО = производственный кооператив ООО = производственный кооператив |
Таблица 2
Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок:
- в совершении которых у должника имеется заинтересованность; - которые связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки; - которые влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника; - которые влекут за собой возникновение новых обязательств должника в случае, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет боле 20 % суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение:
- о своей реорганизации слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании). |
Должник не вправе без согласия административного управляющего совершить сделки или несколько взаимосвязанных сделок, которые:
- влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления; - связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности; - влекут за собой уступку прав требований, перевод долга; - влекут за собой получение займов (кредитов). Должник не вправе без согласия кредитора, требования которого обеспечены законом:
- отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им, либо обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога. |
Отчуждение имущества - в гражданском праве - передача имущества, принадлежащего одному лицу, в собственность другого лица. Отчуждение имущества - один из способов осуществления собственником правомочия распоряжения имуществом, осуществляемого возмездно или безвозмездно.
Различают: - отчуждение по воле собственника: купля-продажа или дарение; и - отчуждение помимо воли собственника: конфискация, реквизиция или принудительная продажа имущества должника в целях взыскания долга, присужденного по суду.
Глава 3. В каких случаях выгоднее использовать внесудебные меры, а в каких – судебные
Если Вы – банк, то лучше внесудебная, т.к. в среднем уходит не меньше 40 дней на продажу, Если Вы – должник, то лучше судебная, поскольку больше уйдет больше времени и кроме того, Вы можете затягивать процесс (формально он должен занять 2 месяца) и плюс еще 2-3 месяца пока исполнитель продаст.
Заключение
Законодательство о банкротстве действует в России с 30 октября 2002 года и накопленный опыт пока не велик. Поэтому при разработке ныне действующего закона законодателям пришлось не только учитывать имеющийся российский опыт, но и восполнять существующие пробелы за счет опыта ряда зарубежных стран, в которых институт банкротства занимает одно из важнейшим мест в правовом регулировании хозяйственного оборота.
Проведенный мною в данной работе сравнительный анализ действующего Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 30 октября 2002 года позволяет однозначно сделать вывод, что сегодняшнее законодательство более совершенно и гибко, что несомненно будет способствовать созданию нормального экономического оборота.
Новый закон более четко определил понятие несостоятельности, избрав из существующих различных законодательных подходов к определению несостоятельности, критерий неплатежеспособности.
Несомненным достоинством закона является более детальная и тщательная регламентация процедур банкротства: внешнего управления; конкурсного производства, заключение мирового соглашения, а также введение процедуры наблюдения.
В процедуре внешнего управления хотелось бы отметить, что восстановлению платежеспособности должника будет способствовать введение моратория на удовлетворения требований кредиторов, означающего не только приостановление исполнения всех судебных решений и иных исполнительных документов, но и прекращение начисления всевозможных пеней, штрафов и экономических санкций.
Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях удовлетворения требований кредиторов. Целью формирования конкурсной массы и проведения инвентаризации имущества является его продажа на открытых торгах, и как результат проведение расчетов с кредиторами в порядке и очередности, установленном законом «о банкротстве». При удовлетворении требований кредиторов необходимо отметить социальную направленность нового закона, поскольку требования работников должника о выплате им заработной платы преобладают над требованиями кредиторов.
Такие внесудебные процедуры как санация и мировое соглашение также играю немало важную роль при проведении банкротства.
Так при проведении санации по новому законодательству у предприятия достаточно большие шансы восстановить свою платёжеспособность. Потенциальному банкроту может быть оказана государственная финансовая поддержка, эта поддержка может быть оказана и от кредиторов или от иных лиц.
Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. При достижении договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки или рассрочки платежей оформляется мировое соглашение. Единственным существенным условием для его заключения является удовлетворение требований кредиторов первой и второй очереди.
При осуществлении всех процедур банкротства основные полномочия возложены на арбитражных управляющих и собрание кредиторов.
Существенное расширение полномочий собрания кредиторов в процедуре банкротства позволяет играть ему решающую роль в определении дальнейшей судьбы должника.
По проведённой мною работе «о несостоятельности» можно сделать окончательный вывод о состоянии института банкротства в России на данный момент: государство старается уделять как можно больше внимания процедуре банкротства и создавать условия для выхода предприятия из кризиса, а также восстановления платёжеспособности (если это осуществимо). Новое законодательство учитывает интересы не только кредиторов и собственников предприятия-банкрота, но и интересы работников неплатёжеспособного предприятия.
Список литературы
1. Антикризисное управление: Учеб. Пособие для студентов вузов / под ред. К.В. Балдина. – М.: Гардарики, 2006. – 271 с.
2. Гаврилова В.Е. Банкротство в России. Вопросы истории, теории и практики / В.Е. Гаврилова. - М.: Теиз, 2003.-207с.
3. Гражданский Кодекс Российской Федерации
4. Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности / С.А. Карелина. - М.: Волтерс Клувер, 2006.-360с.
5. Маренков Н.Л., Касьянов В.В. Антикризисное управление, изд-во «Феникс», 2004.
6. Попондопуло В.Ф. Конкурсное право. Правовое регулирование несостоятельности/ В.Ф. Попондопуло. - М.: Юристъ, 2001.
7. Постановление Правительства РФ №498 от 20.05.94 «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий».
8. Смирнов Е.В. Банкротство несостоятельности рознь / Е.В. Смирнов // ЭКО. - 1993. - №9.-С.141-144.
9. Теория и практика антикризисного управления. Под ред. Беляева С.Г. Кошкина В.И - М. ЮНИТИ 1996
10. Учет и анализ банкротств учебное пособие, Фёдорова В.Г., Омега-Л, Москва, 2005
11. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». – М.: Омега – Л, 2006. – 176 с. – (Законы Российской Федерации).