Индивидуальные предприятия
. (единоличные (Брынцалов) или семейные). У нас в стране это очень мелкие предприятия, с малой площадью и ассортиментом.
+Преимущества: 1. Близость к покупателям и возможность учесть их спрос. 2. Быстро реагируют на изменение спроса, проявляют гибкость в ассортиментной политике. 3. Самый высокий уровень предпринимательской мотивации (работает на себя). 4. Быстро создается. Недостатки : 1. Имеет ограниченные финансовые ресурсы (капитал 1 человека) и ограниченный масштаб деятельности. 2. Неозможность иметь существенные ценовые скидки при закупке (маленький объем) 3. Высокая зависимость от колебаний конъюнктуры рынка 4. Низкий уровень конкурентоспособности.
- Партнерские предприятия
(товарищества и общества, с ограниченной и дополнительной ответственностью (ООО и ОДО) +Преимущества: 1. Возрастание финансовых возможностей (складочный капитал), больше масштаб обслуживания и оборот. 2. Распределение функций управления. 3. Солидарная ответственность. Недостатки - 1. Более низкий уровень мотивации, 2. Меньшая оперативность в принятии управленческих решений, 3. Возможность внутренних конфликтов.
Корпоративные предприятия (ОАО)
Преимущества: 1. Неограниченные финансовые возможности, 2. Самые высокие возможности в стратегическом плане, 3. Высокая конкурентоспособность, 4. Удешевление закупок больших партий товаров, 5. Высокий профессиональный уровень работников. Недостатки: 1. Сложности управления в связи с несколькими уровнями организации. 2. Неоперативность реагирования на изменения конъюнктуры рынка из-за больших масштабов, 3. Длительность учреждения. 4. Открытость информации (доступность конкурентам).
Факторы или этапы выбора организационно-правовой формы предприятия
Факторы общего характера,: Выбор масштаба деятельности. Капиталоемкость. Темпы стратегического развития. Льготы, которые предоставит государство (по налогам, аренде). Государственное регулирование (ограничение уставного фонда, ассортимента, объема оборота).
Индивидуальные факторы: Финансовые возможности предпринимателя. Мотивация к предпринимательской деятельности (тяготеет ли предприниматель к индивидуальной деятельности или к партнерской). Уровень профессионализма. Личное отношение к коммерческим рискам.
1. Основные понятия и определения
Еще во второй половине 80-х годов в обиход среднестатистического человека вошло такое понятие как производственный кооператив. Немного позднее, уже в первой половине 90-х, лексикон обычного человека пополнился терминами “акционерное общество” , “общество с ограниченной ответственностью” , “муниципальное предприятие” и т.д. Наверное все слышали про печально известную фирму АО “МММ” , которая являлась акционерным обществом.
Цель данной работы – это попытка разобраться, что означают эти термины, как они применимы к действительности. В работе, в основном, делается упор на российскую реальность, хотя некоторые аспекты экономики западных стран все-таки затрагиваются.
В современной экономике предприятия (фирмы) производят основную массу всех товаров и услуг, которые удовлетворяют потребности населения.
Фирмы образуют в экономике сектор предприятий. В рыночной экономике он принимает форму сектора коммерческих организаций, или предпринимательского сектора. Предприятие, как правило, является юридическим лицом, однако, как будет показано ниже, это утверждение не всегда верно.
Юридическое лицо – это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном введении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязанностям этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять от своего имени имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Вообще, юридическое лицо – это учреждение, предприятие, фирма, корпорация, которые отвечают определенным атрибутам, установленным законодательством соответствующего государства. Вышеприведенное определение соответствует существующему законодательству Российской Федерации. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. Юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, представляют из себя хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их участники имеют право собственности или иное вещное право, относят государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Юридические лица могут представлять из себя организации, основная цель которых извлечение прибыли – коммерческие организации, либо их основная цель не связана с извлечением прибыли – некоммерческие организации.
Юридические лица, которые являются коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, т.е. в форме тех лиц, в отношении которых их учредители имеют имущественные и обязательственные права.
Предприятия (фирмы) , составляющие основу предпринимательского сектора, представляют собой самостоятельные хозяйственные единицы разных форм собственности, объединившие экономические ресурсы для осуществления коммерческой деятельности. Под коммерческой понимается деятельность по производству товаров и оказанию услуг для третьих лиц, физических и юридических, которая должна приносить предприятию коммерческую выгоду, а именно прибыль.
Предприятие – это отдельная экономическая производственная единица (субъект) , которая располагает и ведет производство товаров и услуг.
Фирма – это экономическая хозяйственная единица, которая имеет право собственности и хозяйствования.
Фирма может самостоятельно принимать решения, она реально использует факторы производства для изготовления и продажи продукции, а также стремится к получению максимальной прибыли.
1.1. Отношения между предприятием и фирмой
В российской экономике принято рассматривать термины “предприятие” и “фирма” в качестве синонимов, хотя это не всегда соответствует действительности. В зарубежной практике эти понятия различают. За рубежом предприятие не обязательно является собственником.
Отношения между предприятием и фирмой могут складываться различными путями:
1) Фирма как бы “тиражирует” оптимальный тип предприятия на разных территориях. Предприятие может накапливать капитал и вкладывать его не в уже освоенное производство, а в создание дочерних, зависимых обществ, филиалов и т.д.
2) Фирма образуется путем интеграции (объединения) предприятий (добровольное слияние, поглощение, скупка акций и т.д.) .
Конкретные пути реализации отношений:
а) горизонтальная интеграция, то есть объединение предприятий, которые производят один вид продукции, тем самым доля фирмы на рынке данного вида товара увеличивается;
б) вертикальная интеграция, то есть объединение производств, которые находятся на разных стадиях технологического процесса;
в) конгломерат, так называемая диверсификация капитала, то есть объединение производств, которые никак не связаны друг с другом.
В данной работе термины “предприятие” и “фирма” для упрощения принято считать синонимами.
1.2. Классификация предприятий
Предпринимательский сектор национального хозяйства, как правило, содержит огромное количество предприятий, которые можно для удобства, для определенных целей экономического анализа, сгруппировать по определенному ряду признаков. Наиболее распространенными являются группировки, классификации, по формам собственности, по размерам, по характеру деятельности, по отраслевой принадлежности, по доминирующему фактору производства, по правовому статусу.
Исходя из двух основных параметров - числа работников на предприятии и объема производства (продаж) , по размерам предприятия можно разделить на малые, средние и крупные.
В Российской Федерации более всего распространены малые предприятия: на них приходится около 60 процентов от общего числа российских предприятий. В разных странах малое предприятие определяют различным образом. По Закону “О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации” от 14 июня 1994 года в нашей стране к ним относят те, где средняя численность работников не превышает определенных показателей: для розничной торговли и бытового обслуживания этот показатель составляет 30 человек, для оптовой торговли он равен 50 человекам, для научно-технической сферы и сельского хозяйства - 60 человек, для строительного бизнеса и в промышленности он составляет 100 человек.
2. Организационно-правовые формы предприятия
Организационно-правовая форма предприятия есть просто форма юридической регистрации предприятия, которая создает этому предприятию определенный правовой статус.
По правовому статусу (организационно-правовым формам) предприятия можно разделить на: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица.
Из всех типов предприятий (фирм) в России наиболее распространены хозяйственные товарищества и общества, поэтому сначала и рассмотрим эти типы.
2.1. Хозяйственные товарищества и общества
Данные формы можно подразделить на:
Полное товарищество – это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Управление предпринимательской деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Каждый участник полного товарищества как правило имеет один голос при решении каких-либо вопросов на общем собрании. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Т. е. фактически это утверждение означает неограниченную ответственность товарищей.
Полные товарищества распространены преимущественно в сельском хозяйстве и сфере услуг; обычно они представляют собой небольшие по размеру предприятия и их деятельность контролировать достаточно просто.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами) , имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов) , которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Данная организационно-правовая форма предприятия характерна для более крупных предприятий из-за возможности привлечения значительных финансовых ресурсов через фактически неограниченное число коммандитистов.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Данная организационно-правовая форма распространена среди мелких и средних предприятий.
Общество с дополнительной ответственностью – учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Т. е. фактически общество с дополнительной ответственностью представляет из себя гибрид полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью.
Преимущества товариществ заключаются в следующем:
1.
товарищества легко организовать, т.е. практически просто заключается соглашение между участниками и нет особых бюрократических процедур;
2.
экономические, в частности, материальные, трудовые, финансовые возможности предприятия значительно увеличиваются;
3.
появляется возможность более высокой специализации участников товарищества в управлении из-за большого числа участников;
4.
в Российской Федерации данное преимущество использовать невозможно: в некоторых западных странах в налогообложении для некоторых фирм малого бизнеса делается исключение – они являются юридическими лицами, но налоги платит не фирма, а ее владельцы через индивидуальный подоходный налог.
Недостатки же подобных организационно-правовых форм, которые на первых этапах создания фирмы не всегда видны, проявляются в следующих моментах:
1.
участники товарищества не всегда однозначно понимают цели деятельности предприятия и средства достижения этих целей, т.е. у участников может проявиться несовместимость в интересах и, когда необходимо будет действовать со всей решительностью, участники либо будут бездействовать, либо их политика будет настолько несогласованной, что сия несогласованность может привести к убыткам, а то и к банкротству фирмы, причем опасней всего несогласованность по главным вопросам;
2.
финансовые ресурсы ограничены при развитии предприятия, и эта ограниченность не позволяет полностью раскрыть потенциал компании, ведь развивающееся дело требует новых капиталовложений;
3.
возникают сложности определения меры каждого в доходе или убытке фирмы, сложно разделить, образно выражаясь, “нажитое вместе имущество” ;
4.
существует некоторая непредсказуемость дальнейшей деятельности фирмы после выхода из нее одного из членов данного товарищества из-за некоторых пунктов существующего законодательства: “Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале…” (Статья 78, п. 1, ГК РФ) , “Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества… При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества…” (Статья 94, ГК РФ) : как правило большинство таких фирм просто разваливаются в подобной ситуации;
5.
данный недостаток характерен только для товариществ: существующая неограниченная ответственность, практически каждый участник несет ответственность не только за какие-то свои управленческие решения, но и за решения всего товарищества или другого участника.
Акционерное общество (АО) – общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Открытое акционерное общество (ОАО) – общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
Закрытое акционерное общество (ЗАО) – общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Учредительным документом акционерного общества является его устав. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций данного акционерного общества, которые приобрели акционеры. Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Собрание акционеров может назначать совет директоров с его председателем в случае, когда общее число акционеров превышает 50 человек.
Преимущества данной организационно-правовой формы заключаются в следующем:
1.
существует возможность мобилизации значительных финансовых ресурсов, например, только в США около 100 млн. человек владеют акциями различных акционерных обществ;
2.
существует возможность быстрого перетекания финансовых средств из одной отрасли в другую;
3.
существует право свободной передачи и продажи акций и это право обеспечивает существование компании независимо от различных изменений состава акционерного общества;
4.
ответственность акционеров ограничена, т.е. держатели акций рискуют в случае банкротства данного акционерного общества только той суммой, которая была заплачена за покупку акций, фактически кредиторы могут предъявить иск не акционерам как физическим лицам, а самой компании как юридическому лицу;
5.
появляется разделение функций владения и управления.
К недостаткам данной организационно-правовой формы можно отнести следующие моменты:
1.
существуют некоторые сложности при регистрации устава акционерного общества, такие как длительные согласовывания, различные бюрократические процедуры, например, выпуск акций;
2.
появляются благоприятные возможности для финансовых злоупотреблений, т.е. возможен, например, выпуск акций, ничем не обеспеченных, не имеющих никакой реальной стоимости;
3.
в связи с выплатами по акциям дивидендов возникает ситуация двойного налогообложения, когда первый раз налогом облагается дивиденд как часть прибыли акционерного общества, а во второй раз дивиденд облагается налогом как личная прибыль держателя акции;
4.
при большом числе акционеров возникает ситуация, при которой значительная часть акционеров практически не контролирует деятельность совета директоров, и держатели акций заинтересованы в максимальных дивидендах, а менеджеры всячески стараются их уменьшить, дабы пустить эти средства в оборот, данная ситуация характерна в случаях с обычными акциями, когда совет директоров компании принимает решение о размере дивиденда, т.е. решает, какую часть прибыли выплатить держателям акций, а какую часть пустить в оборот; в случае с префакциями (привилегированными акциями) – одно из преимуществ этого вида акций состоит в том, что дивиденд по префакциям фиксирован и устанавливается при выпуске акций – эта ситуация не столь жесткая, как с обычными акциями: при выплате дивидендов дивиденды по префакциям выплачиваются в первую очередь, кроме того, по существующему российскому законодательству при имеющейся достаточной для выплат по префцакциям дивидендов прибыли акционерное общество не вправе отказывать держателям этого вида акций в выплате дивидендов.
К ситуации с двойным налогообложением существуют различные подходы. В принципе, их можно сгруппировать следующим образом: а) та часть прибыли, которая распределяется между держателями акций и владельцами компании облагается налогом дважды и в полном объеме, т.е.
первый раз фирма как юридическое лицо платит налог на прибыль, а второй раз держатель как физическое лицо платит подоходный налог с дивиденда; такая ситуация характерна для России, США, Швейцарии, Швеции, Нидерландов; б) подход снижения налогообложения на уровне акционерного общества: распределяемая прибыль либо облагается налогом по сниженной ставке налога на прибыль фирмы (подобная система действует в Германии, Японии) , либо частично освобождается от налогообложения (подобная система налогообложения работает в Финляндии) ; в) подход снижения налогообложения на уровне держателей акций: распределяемая прибыль облагается следующим образом, когда либо акционеров частично освобождают от выплаты налога на дивиденды, причем освобождение не зависит от того, облагали ли компанию налогом на прибыль или нет подобная система действует в Канаде, Дании) , либо действует так называемый налоговый кредит, т.е. тот налог на прибыль, который уплатила компания, отчасти учитывается при взимании налога с акционера (подобная система действует в Великобритании, Франции) ; г) подход полного освобождения распределяемой прибыли от налогообложения либо на уровне акционерного общества (такая система действует в Греции) , либо на уровне держателей акций (данный подход к налогообложению распространен Австралии, Италии, Финляндии) .
Организационно-правовая форма акционерного общества распространена среди достаточно крупных предприятий, т.е. среди тех предприятий, на которых существует большая потребность в значительных финансовых ресурсах.
2.2. Другие организационно-правовые формы
Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг) , основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией. Учредительным документом производственного кооператива по существу является его устав, который утверждает общее собрание его членов. Имущество, которое находится в собственности производственного кооператива, делится на части (паи) его членов в соответствии с уставом данного предприятия. Производственный кооператив не имеет права выпускать акции. Член производственного кооператива имеет один голос при принятии каких-либо решений общим собранием.
Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям) , в том числе между работниками предприятия.
В Российской Федерации в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Они управляют, но не владеют закрепленным за ними государственным (муниципальным) имуществом. Предприятие называется федеральным казенным предприятием
, если оно управляется государственными органами (т.е. основано на праве оперативного управления федеральным имуществом) .
Индивидуальный предприниматель (ИП) без образования юридического лица, являющийся физическим лицом, есть также организационно-правовая форма предприятия, например, крестьянское (фермерское) хозяйство является предприятием, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а его глава признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.
Преимущества данной организационно-правовой формы заключаются в следующем:
1.
предприятие легко зарегистрировать, бюрократические процедуры незначительны;
2.
владелец предприятия располагает полной свободой действий по сравнению с обществами или товариществами и поскольку доход предпринимателя непосредственно зависит от того, насколько успешно он действует в области бизнеса, таким образом, появляется стимул к эффективному ведению бизнеса;
3.
достаточно низкие по сравнению с юридическими лицами ставки налогообложения: предприниматель не платит налог на добавленную стоимость (НДС) , налог на прибыль и т.д., он платит только индивидуальный подоходный налог, который относится к прогрессивным налогам (на нынешний момент ставка по нему составляет от 12 % до 45 % – максимальная ставка при годовом доходе свыше 300 тысяч рублей, правда есть серьезные опасения, что при реалиях существующей экономической системы с учетом инфляции максимальная ставка этого налога приведет к следующей ситуации: практически все слои населения, включая те, чей доход ниже прожиточного минимума, будут облагаться налогом по максимальной ставке) .
К недостаткам же можно отнести следующие моменты:
1.
существует значительная ограниченность финансовых ресурсов: как правило финансов одного предпринимателя не достаточно, чтобы начать бизнес, не говоря уж о том, чтобы расширять уже начатое дело; например, предприниматель может взять ссуду в банке, но в нынешней экономической ситуации взять кредит в банке может лишь тот предприниматель, который имеет “блат” , т.е. знакомых в правлении или совете директоров банка, а чаще всего не просто какого-нибудь знакомого из правления, а знакомого председателя этого правления из-за того, что в нынешней экономической обстановке никаких юридических гарантий того, что ты возвратишь кредит, попросту нет. Это ставит начинающего свое дело предпринимателя в практически безнадежную ситуацию. В банке можно взять ссуду под залог имущества, но это к начинающему предпринимателю не относится, поскольку со сделками типа, когда под залог берут жилье, банки стараются не связываться из-за практически отсутствия возможности конфисковать это жилье в счет погашения займа. Проблема ограниченности финансовых ресурсов обостряется еще и тем, что существует определенный так называемый порог эффективности, т.е. минимальный размер бизнеса (в смысле объема оборота и капитала) , ниже этого порога предпринимательская деятельность становится порой не просто невыгодной, неэффективной, но и нежизнеспособной. Этот порог специалисты оценивают по-разному, но в любом случае счет идет на десятки тысяч долларов США. Как известно, для предпринимателя одна из острых проблем заключается в том, чтобы наладить стабильную, устойчивую связь с поставщиками, необходимость иметь надежное снабжение. Предприниматель часто испытывает со снабжением значительные трудности, в то время как средних размеров предприятие, которое выпускает аналогичную продукцию со снабжением не испытывает практически никаких проблем;
2.
существующие отношения с властью: предприниматели не испытывают практически никакой поддержки со стороны властей;
3.
одной из проблем, с которой сталкивается сегодня предприниматель является проблема отсутствия у него какого-либо профессионализма: он не знает, что такое бизнес, что такое бизнес-планирование; он, возможно и слышал о бизнес-плане, возможно видел его, но как правило не имеет ни малейшего представления о том, как его составлять; например, по сравнению с техническими навыками гораздо меньшее число людей обладает какими-либо познаниями в областях учета, организации, управления или маркетинга; в основной своей массе люди не представляют всех трудностей, с которыми им придется столкнуться при начинании бизнеса, в полном объеме, но даже если все-таки имеют представление, что их ждет, они все равно не знают, как справиться с этими проблемами. У многих предпринимателей отсутствует такое понятие как предпринимательская этика, например при распространении ложной информации предприниматель не несет практически никакой ответственности, т.е. фактически он может выдавать в рекламе любую информацию, предприниматели как говорится, делают деньги всеми возможными и невозможными способами;
4.
она из трудностей при регистрации данной организационно-правовой формы заключается в следующем: иной раз очень трудно выбить лицензию на лицензируемый вид деятельности;
5.
еще один недостаток состоит в том, что ответственность индивидуального предпринимателя неограниченна, т.е. предприниматель рискует всем своим имуществом, в отличие от акционеров, которые рискуют только активами фирмы, а не своим имуществом.
3. Заключение. Итак, в данной работе кратко были рассмотрены современные организационно-правовые формы предприятий в Российской Федерации, некоторые преимущества и недостатки правовых форм.
Каждая из вышерассмотренных организационно-правовых форм имеет свои преимущества и недостатки, возникает вопрос: какую правовую форму выбрать? В условиях рыночной экономики и ныне действующего законодательства (см. статью Конституции 34, п. 1 Российской Федерации о праве использования своих способностей для осуществления экономической деятельности) каждый предприниматель добровольно может выбирать ту или иную организационно-правовую форму предприятия.
Глоссарий.
Вещное право – это субъективное гражданское право, объектом которого является вещь. Разновидность имущественных прав. Лицо, обладающее вещным правом, осуществляет его самостоятельно, не прибегая для этого к содействию других лиц. Собственник вещи владеет, пользуется и распоряжается ею по своему усмотрению в пределах, установленных законом. Вещное право – это абсолютное право, то есть оно защищается против любого нарушителя этого права. Это означает, что все и каждый обязаны воздерживаться от нарушения вещного права данного лица, а собственник, в свою очередь, вправе требовать от всех и каждого прекращения действий, препятствующих осуществлению его вещного права и восстановления в натуре нарушенного права, т.е. возврата вещи (см. ВИНДИКАЦИЯ) , если она выбыла из его владения. Такие иски именуются вещно-правовыми, в отличие от обязательственного иска о возмещении убытков в случае, когда истребовать вещь в натуре невозможно (см. ВЕЩНЫЙ ИСК) . Гражданское законодательство ряда европейских стран, например ФПГ и Швейцарии, относит к вещному праву право собственности, залог, право застройки на земельном участке, принадлежащем другому лицу, некоторые сервиуты и др. (См. также УЗУФРУКТ.)
Гражданские права – это вид прав человека, включающий самые основные, обеспечивающие его достойное существование – как физическое, так и психологическое, моральное, духовное, позволяющие ощущать себя свободным в самой обыденной жизни (право на жизнь, защиту со стороны государства, свободу от насилия, право на свободное передвижение, на "въезд-выезд", принцип презумпции невиновности и т.п.) .
Диверсификация (diversification) – вложение капитала в различные виды ценных бумаг и компании, работающие в различных областях.
1.
Одновременное развитие многих не связанных друг с другом видов производства, расширение ассортимента производимых изделий и числа сфер деятельности фирмы на рынках новой продукции, не связанной с основным производством фирмы.
2.
Рассеивание инвестиций и случайных рисков с помощью инвестирования в:
а) различные компании, занимающиеся разнообразной предпринимательской деятельностью; б) в ценные бумаги одной компании, но являющейся держателем акций других компаний; в) в фонды, имеющие портфель различных ценных бумаг.
Имущественные права – это субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.) .
Обязательственное право – это совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих обязательства; оно составляет раздел Гражданского кодекса Российской Федерации и слагается из общей и особенной частей. Общая часть включает определение обязательства, нормы обеспечения исполнения обязательств и др. Нормы особенной части обязательственного права регулируют отдельные виды обязательств.
Оперативного управления право – особая разновидность вещных прав в гражданском законодательстве Российской Федерации. По объему правомочий значительно уступает праву собственности и праву хозяйственного ведения. В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации субъектами права оперативного управления могут быть только казенное предприятие и учреждение.
Субсидиарная ответственность – это один из видов гражданской ответственности; это дополнительная ответственность лиц, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях, предусмотренных законом или договором.
Наличие различных организационно-правовых форм хозяйствования, как показала мировая практика, является важнейшей предпосылкой эффективного функционирования рыночной экономики в любом государстве, в том числе и в России.
В ГК РФ зафиксированы различные формы хозяйствования, каждая из которых имеет свои особенности, достоинства и недостатки, право на жизнь. Рассмотрим сущность каждой из них более подробно.
■ Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно ГК РФ, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.
Устав унитарного предприятия должен содержать кроме обычных сведений (наименование, местонахождение и др.), сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника этого имущества. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется ГК РФ и законом об этих предприятиях.
Унитарные предприятия имеют ряд особенностей, отличающих их от других коммерческих организаций.
♦ Если в форму хозяйствования унитарного предприятия заложен принцип унитарности, то в форму хозяйствования других коммерческих организаций — принцип корпоративности. Принцип унитарности предприятия означает, что соответствующая коммерческая организация не наделяется правом собственности на закрепленное за ней имущество. Собственником этого имущества остается учредитель такой организации, т.е. государство.
♦ Имущество унитарного предприятия является неделимым и ни при каких усло
♦ Особый имущественный статус унитарного предприятия: сохранение права собственности за учредителем и закрепление имущества за унитарным предприятием лишь на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения либо оперативного управления).
♦ Существенными особенностями отличается управление унитарным предприятием. Органом такого предприятия являстся единоличный руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом, им он и подотчетен.
В зависимости от того, кому принадлежит собственность, унитарные предприятия могут быть государственные или муниципальные.
Унитарные предприятия подразделяются на две категории. В зависимости от прав, предоставляемых учредителем:
• право хозяйственного ведения;
• право оперативного управления.
Право хозяйственного ведения и право оперативного управления составляют особую разновидность вещных прав, не известную странам с классической рыночной экономикой. Они призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в гражданских правоотношениях юридических лиц — несобственников.
В соответствии с ГК право хозяйственного ведения — это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом . собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.
Право оперативного управления в соответствии с ГК — это право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.
Различие прав хозяйственного ведения и оперативного управления состоит в содержании и объеме правомочий, которые предприятия получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т.е. предприятие, функционирующее на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность в управлении, чем предприятие, основанное на праве оперативного управления.
Учредители унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, не отвечают по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда в банкротстве предприятия виноват сам учредитель. При несостоятельности же казенных предприятий Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества как учредителя. Из этого вытекает, что унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, в принципе не может быть банкротом.
Все объявления
|
■ Производственные кооперативы. В ГК РФ дается следующее определение производственного кооператива.
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Слова "производственный кооператив" или "артель" должны входить в фирменное наименование кооператива.
Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти человек. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Высший орган управления кооператива — общее собрание его членов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Он вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению его членов или ликвидирован.
ГК РФ возрождает производственный кооператив, отвергнутый Законом "О предприятии и предпринимательской деятельности" и законодательством о приватизации в качестве самостоятельной организационно-правовой формы — разновидности коммерческих организаций. Производственный кооператив отличается как от товариществ, так и от обществ:
• производственный кооператив основан на добровольном объединении физических лиц — граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, но участвующих в деятельности кооператива личным трудом. Соответственно этому каждый член кооператива имеет один голос в управлении его делами, независимо от размеров своего имущественного вклада;
• полученная в кооперативе прибыль распределяется прежде всего с учетом трудового участия, а не имущественного вклада (пая). Именно поэтому производственный кооператив охарактеризован в ГК как артель;
• ГК дополнил классическую конструкцию кооператива-артели двумя важными положениями: 1) члены кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам, хотя и не всем своим имуществом, а в заранее определенном уставом размере. (Это в какой-то мере сближает его с обществом с дополнительной ответственностью.) Обычно этот размер является кратным по отношению к паевому взносу или долевому участию члена кооператива, но не может быть ниже предусмотренного законом минимума; 2) членство в кооперативе возможно как для юридических, так и физических лиц, не участвующих непосредственно в его деятельности, но осуществляющих определенные имущественные вклады (и соответственно получающих на них известный доход).
Имеются и другие отличительные особенности кооператива от других организационно-правовых форм хозяйствования.
Как уже выше сказано, ГК предусматривает обязательный минимум членов кооператива — не менее пяти, ибо, в отличие от обществ, кооператив не может функционировать в качестве "компании одного лица". В кооперативе имеется возможность создания неделимых фондов (или фонда), имущество которых может быть поделено между участниками только в случае ликвидации кооператива после удовлетворения претензий всех его кредиторов. На это имущество не может быть обращено взыскание кредиторов по личным долгам членов кооператива.
Важной особенностью кооператива является и то, что с учетом трудового участия здесь обычно делится не только прибыль, но и ликвидационная квота.
Преимущества производственного кооператива:
• Прибыль кооператива распределяется между его членами
не пропорционально их паям, а в соответствии с их трудовым
вкладом. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов. Такой порядок распределения материально заинтересовывает каждого члена кооператива более добросовестно относиться к своему труда;
• законодательством не ограничивается число членов кооператива, что предоставляет большие возможности физическим лицам для вступления в кооператив;
• равные права всех членов в управлении кооперативом, так как каждый из них имеет только один голос.
Недостатки: в связи с тем, что число членов в кооперативе не должно быть менее пяти, существенно ограничиваются возможности их создания; каждый член кооператива несет ограниченную субсидиарную ответственность по долгам кооператива.
■ Хозяйственные товарищества и общества. Это наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства.
Согласно ГК, хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
Хозяйственные товарищества и общества имеют общие черты:
• имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственника;
• все они являются коммерческими организациями, обладающими общей правоспособностью;
• общества и товарищества как юридические лица могут быть участниками других обществ и товариществ;
• поскольку общества и товарищества являются собственниками своего имущества, их учредители по отношению к обществу имеют лишь право обязательственного характера, но не вещное право на его имущество.
Хозяйственные товарищества и общества близки по своей организационно-правовой форме хозяйствования, что дает возможность преобразования одного вида в другой. Но имеются и существенные различия: товарищество — это объединение лиц, тогда как общества являются объединениями капиталов. Этим основным различием определяется и разное правовое положение обществ и товариществ;
• в товариществах, участники которых должны заниматься
предпринимательской деятельностью, могут участвовать лишь ин
дивидуальные предприниматели или коммерческие организации;
общества могут быть созданы одним лицом, товарищества ^- нет.
Остановимся более подробно на этих формах хозяйствования.
В ГК сказано, что хозяйственные товарищества могут быть как полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные).
♦ Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" или "полное товарищество".
Полное товарищество создается и действует на основаш учредительного договора, который должен быть подписан все ми его участниками. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников! Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотре иной порядок определения количества голосов его участников.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным или иным соглашением участников.
Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
Особенности полного товарищества:
• предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества как юридического лица;
• при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех вместе). Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества.
Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства;
• любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор.
♦ Товарищество на вере является разновидностью полного
товарищества, которое отличается следующими особенностями:
• товарищество на вере состоит из двух групп участников —
полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществ
ляют предпринимательскую деятельность от имени самого то
варищества и несут неограниченную и солидарную ответствен
ность по обязательствам товарищества. Другая группа участни
ков — вкладчики (коммандисты) — лишь делает вклады в иму
щество товарищества, но не отвечает своим личным имущест
вом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на
вере допускается использование капитала сторонних лиц
(вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения допол
нительных средств не за счет имущества полных товарищей,
что является их преимуществом по сравнению с полными това
риществами;
• включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища прежде всего в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества;
• закон специально регламентирует правовое положение вкладчика в товариществе на вере. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но имеют право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества;
• вкладчики товарищества на вере обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в имущество товарищества; право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества; за вкладчиками сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада; вкладчик может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу, при этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется;
• при ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют
преимущественное перед полными товарищами право на полу
чение своих вкладов или их денежного эквивалента из имуще
ства товарищества после удовлетворения требований других
кредиторов.
Преимущества полного товарищества:
• возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие сроки;
• каждый член полного товарищества имеет право заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества наравне с другими;
• полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.
Недостатки: между полными товарищами должны быть особые доверительные отношения, в противном случае может быстро наступить распад этой организации; полное товарищество не может быть "компанией одного лица"; каждый член полного товарищества несет полную и солидарную неограниченную ответственность по обязательствам этой организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только вкладом, но и личным имуществом.
Полные товарищества на вере имеют те же преимущества и недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут привлечь средства вкладчиков, такой возможности полные товарищества не имеют.
• Обществом с ограниченной ответственностью признается
учрежденное одним или несколькими лицами общество, устав
ный капитал которого разделен на доли определенных учреди
тельными документами размеров; участники общества с огра
ниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам
и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в
пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".
Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществе с ограниченной ответственностью.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществе с ограниченной ответственностью.
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в специализированное общество или в производственный кооператив по единогласному решению его участников.
Общество с ограниченной ответственностью имеет следующие особенности:
• является разновидностью объединения капиталов, не требующего обязательного личного участия своих членов в делах общества;
• раздел уставного капитала общества на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества;
• в законе предусматриваются более высокие требования к уставному капиталу, его определению и формированию, чем к складочному капиталу товариществ. Прежде всего размер этого капитала ни при каких условиях не может быть менее минимальной суммы, определенной законом.
• Общество с дополнительной ответственностью по сути
является разновидностью общества с ограниченной ответствен
ностью с распространением на него всех общих правил такого
общества. Поэтому все сказанное выше об обществе с ограни
ченной ответственностью в равной мере относится и к общест
ву с дополнительной ответственностью.
Единственное важное отличие этих обществ состоит в следующем: при недостаточности имущества общества с дополнительной ответственностью для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно. Однако размер этой ответственности ограничен, он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части — одинакового для всех кратного размера и суммы внесенных вкладов (например, трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.
Преимущества обществ с ограниченной ответственностью:
• возможность быстрого аккумулирования значительных средств;
• может быть создано одним лицом;
• члены общества несут ограниченную ответственность по
обязательствам общества.
• акционер при выходе из общества не может потребовать
никаких выплат, причитающихся на его долю (ни денежных,
ни имущественных), так как осуществить этот выход можно
лишь единственным способом — путем продажи, уступки или
иной передачи своих акций другому лицу. Следовательно, АО,
в отличие от общества с ограниченной ответственностью,, гаран
тировано от того, что при выходе его участников основной ка
питал общества будет уменьшен.
Организация капитала с помощью отчужденных (оборот
ных) ценных бумаг — акций дает обществу два основных преи
мущества:
• возможность быстрого отчуждения и приобретения ак-, ций, особенно с помощью биржевого механизма и представительских акций, что означает по сути возможность быстрого, почти мгновенного перелива большого капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой. При других формах организации предпринимательства это невозможно.
Вместе с тем коммерческая практика давно показала и
большие опасности злоупотреблений, возможные при этой ор-1
ганизационно-правовой форме. Руководители (директора, учре-(
дители) такого общества при наличии огромного числа мелких*
акционеров» как правило, некомпетентных в предприниматель
стве и заинтересованных только в получении дивидендов, име
ют по сути бесконтрольные возможности распоряжения огром
ными чужими капиталами. Поэтому нормальное и эффектив
ное функционирование АО, как свидетельствует вся мировая
практика, возможно лишь в условиях развитого акционерного
законодательства.
Акционерные общества могут быть открытые и закрытые
Акционерное общество, участники которого могут отчуж-е дать принадлежащие им акции без согласия других акционеров/ признается открытым акционерным обществом. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Акционерное общество, акции которого распределяются
только среди его учредителей или иного заранее определенного
круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Оно
не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им
акции либо иным образом предлагать их для приобретения не
ограниченному кругу лиц.
Число участников закрытого акционерного общества не
должно превышать числа, установленного законом об акцио
нерных обществах. В противном случае оно подлежит преобра
зованию в открытое акционерное общество в течение года, при
невыполнении этого оно может быть ликвидировано. »
Открытое АО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п.1 ст. 97 ГК). Это очень важное обстоятельство даст возможность акционерам знакомиться ЧЯ деятельностью АО и контролировать ее. Получают определенную информацию и потенциальные акционеры.
Таким образом, в ГК определено, что вышеуказанные сведения о деятельности АО не представляют коммерческой тайны и подлежат периодической публикации. Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел не предполагается — оно требуется в случаях, прямо предусмотренных Законом об акционерных обществах. Устав является единственным учредительным документом АО, ему не нужен учредительный договор.
Новый ГК допускает существование "компаний одного лица" в форме не только обществ с ограниченной ответственностью, но и АО.
Высший орган управления АО — собрание акционеров. В ГК определена исключительная компетенция общего собрания акционеров, которая ни при каких условиях не может быть ни передана исполнительным органам общества, ни сужена (в том числе и по решению самого общего собрания).
В АО с численностью акционеров более 50 должны создаваться наблюдательные советы в качестве постоянно действующих коллективных органов, представляющих интересы акционеров и систематически контролирующих деятельность директоров (правления) общества. Этот орган должен обладать исключительной компетенцией, не передаваемой другим органам общества. Эта компетенция определяется акционерным законом или (и) уставом общества.
Акционерное общество по решению общего собрания акционеров может быть ликвидировано или преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.
Преимущества акционерных обществ. Мировая практика показывает, что корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где имеются крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска и совершенное законодательство.
• Только акционерные общества имеют право выпускать акции (кроме других ценных бумаг). Другие юридические лица такой возможности не имеют.
• Акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в случае банкротства общества.
Недостатки: отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом,
ибо для реального контроля необходимо иметь около 20% акций; в руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблениям и некомпетентности при его использовании
Унитарные частные предприятия: преимущества и недостатки
Закон о предприятиях предусматривал уникальную для начинающих предпринимателей возможность учреждения унитарного юридического лица, не требовавшего образования уставного фонда, при этом учредитель частного предприятия не отвечал по долгам такого юридического лица.
Благодаря таким характеристикам «частные предприятия являются сегодня одной из наиболее распространенных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности» (см. Соловьева Л.В. Организационно-правовая форма предприятия как способ волеизъявления учредителя // Актуальні проблеми права: теорія і практика. Збірник наукових праць. — Луганськ. СНУ ім. В.Даля. — 2002. — № 4. — С. 182). Особенно учитывая, что «это самый демократичный, удобный и дешевый способ начала и осуществления предпринимательской деятельности» (см. Семенова С. «…как жить — по закону или по понятиям?» // Бизнес. — 9 февраля 2004 г. — № 6. — С. 24).
Однако «для кредиторов отношения с таким предприятием все же остаются довольно рискованными: закон не определяет требований к размеру его капитала (уставного и резервного фондов), что на практике может означать отсутствие у предприятия какого-либо имущества, на которое могут рассчитывать его кредиторы» (см. Віннік О.М. Публічні та приватні інтереси в господарських товариствах: проблеми правового забезпечення. Монографія. — К.: Атіка, 2003, С. 235-236).
Отсутствие требований к наличию стабильного объема имущественных активов у ЧП при отсутствии субсидиарной ответственности учредителя по долгам частного предприятия — не единственный порок данной конструкции.
Как отмечает О. Винник, «учредитель такого предприятия, передавая право собственности на имущество создаваемому им предприятию, утрачивает на него имущественные права и не получает комплекса обязательственных прав, приобретаемых учредителями хозяйственного общества» (см. О. Винник, указ. соч., с. 235).
Однако, на мой взгляд, учредитель частного предприятия все же приобретает права, аналогичные правам участников хозяйственных обществ. Проблема в ином — в отсутствии легального механизма перехода указанных прав к иным лицам. Если для хозяйственных обществ таким механизмом является отчуждение и наследование акций и долей в уставном (складочном) капитале, то для частных предприятий Законом о предприятиях такой механизм предусмотрен не был. В то же время потребность в нем существовала, поэтому на практике были разработаны различные нелегальные способы смены владельца обязательственных прав в отношении частных предприятий.
Как отмечает В. Кравчук, «большинство авторов, коснувшихся данной проблемы, сходятся в том, что в основе смены собственника частного предприятия должен быть договор. При этом дискуссия в основном разворачивается по поводу определения предмета такого договора. Что продается: 1) предприятие как таковое; 2) имущество предприятия; 3) корпоративные права, принадлежащие учредителю в отношении частного предприятия» (см. Кравчук В. Зміна власника (засновника) приватного підприємства // Предпринимательство, хозяйство и право. — 2000. — № 1. — с. 50). По мнению В. Кравчука, смена собственника частного предприятия должна осуществляться через отчуждение соответствующих прав, именуемых корпоративными.
В. Марченко (см. Марченко В. Как стать собственником частного предприятия? // Юридическая практика. — 11 января 2001 года. — № 2 (160)) по указанному вопросу писал, что «на практике достаточно часто встречаются случаи, когда смена учредителя частного предприятия происходит только лишь на основании поданных заявлений в регистрирующий орган». По мнению В. Марченко, смена учредителя частного предприятия должна производиться в форме заключения договора об отчуждении имущества частного предприятия и фиксироваться в уставе частного предприятия. Аргументируя приоритетность такого способа смены учредителя ЧП, В. Марченко приводит в пример практику государственных нотариальных контор при введении наследников в наследство по частному предприятию, выдающих свидетельства о праве на наследство на конкретное имущество частного предприятия с последующим внесением изменений на этом основании в устав частного предприятия. Однако, если наследников несколько, им необходимо будет менять форму юридического лица либо производить отчуждение имущества одному собственнику, отмечает В. Марченко.
ХК в отличие от Закона о предприятиях предусматривает формирование уставного фонда при создании унитарного предприятия. Однако положение о том, что уставный фонд унитарного предприятия не подлежит разделению на доли, не может быть признано корректным, поскольку такой подход к уставному фонду вытекает из ошибочного взгляда на природу долей. Как отмечает Е. Суханов (см. Суханов Е. Юридические лица (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. — 1995. — № 3. — С. 5), факт разделения уставного (складочного) капитала на доли не означает, что имущество обществ и товариществ является долевой собственностью, поскольку уставный (складочный) капитал, а также доля в этом капитале — это условные величины. Но, несмотря на требование для унитарных предприятий о формировании уставного фонда, в ХК не урегулирован вопрос о механизме смены собственника обязательственных прав в отношении унитарного предприятия. По всей видимости, переход обязательственных прав в отношении унитарного предприятия к иным лицам невозможен.
Среди пороков формы частного предприятия необходимо отметить неудачную концепцию управления предприятием. Например, О. Винник указывала, что «едва ли не единственным легальным способом для учредителя частного предприятия сохранить над последним контроль является назначение себя самого его исполнительным органом (директором) с фиксацией соответствующих положений в уставе предприятия» (см. О. Винник, указ. соч., с. 235).
Так, в соответствии с частью 2 статьи 65 ХК, «собственник осуществляет свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы в соответствии с уставом или иными учредительными документами». То есть, казалось бы, учредителю унитарного предприятия предоставляется право избрать один из двух вариантов управления учрежденным предприятием: либо по типу полного общества, когда юридическое лицо приобретает права и обязанности и осуществляет их через своих участников (часть 2 статьи 92 ГК), либо по типу общества с ограниченной ответственностью, когда юридическое лицо приобретает права и обязанности и осуществляет их через свои органы (часть 1 статьи 92 ГК). Однако уже часть 3 статьи 65 ХК центральной фигурой управления унитарным предприятием определяет так называемого руководителя предприятия, которого назначает или избирает «собственник (собственники) или уполномоченный им орган». Именно эта фигура без поручения действует от имени предприятия, представляет его интересы в органах государственной власти и органах местного самоуправления, иных организациях, в отношениях с юридическими лицами и гражданами, формирует администрацию предприятия и решает вопросы деятельности в пределах и порядке, определенных учредительными документами. Каковы правомочия и механизм участия учредителя унитарного предприятия в управлении им, ХК не раскрывает. Таким образом, так же, как и в Законе о предприятиях, ХК к вопросам управления унитарным предприятием подходит чрезмерно упрощенно и непоследовательно.
закрытые
акционерные общества (ЗАО), акции которых распределяются только между учредителями или среди предварительно определенного круга лиц и, в отличие от акций ОАО, не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже.
Акционеры ОАО могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. А вот акционеры ЗАО в этом праве несколько ограничены. Владелец акций ЗАО должен сначала предложить их другим акционерам этого общества, а уже затем, если среди них не найдется желающих приобрести акции, может продать их третьим лицам или обществу 4
.
4
Закрепляя в ст. 81 ХК преимущественное право акционеров ЗАО на приобретение акций, продаваемых другими акционерами общества, законодательство не содержит соответствующих механизмов реализации этого права. А поэтому, чтобы избежать возможных конфликтов, целесообразно предусмотреть в уставе общества порядок продажи акций акционерам.
Плюсы Закрытого акционерного общества:
Акционер имеет право свободно отчуждать принадлежащие ему акции (с учетом преимущественного права приобретения акций, продаваемых третьему лицу), которое не может быть ограничено (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО
);
Акции ЗАО
как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости, в связи с чем в ЗАО
помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций;
При отсутствии согласованности действий акционеров решения в ЗАО
могут быть приняты группой акционеров, обладающих необходимым количеством акций (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО
);
Акционер не может быть исключен из ЗАО
(это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО
);
В случае изменения состава акционеров или количества принадлежащих им акций, не связанных с изменением размера уставного капитала, нет необходимости вносить изменения в устав ЗАО
, т.к. сведения об акционерах и принадлежащих им акциях отражаются в реестре акционеров.
Минусы Закрытого акционерного общества:
Для формирования уставного капитала ЗАО
осуществляет выпуск акций и их государственную регистрацию, что означает более сложную процедуру создания ЗАО и увеличения уставного капитала;
На ЗАО
распространяются ограничения, установленные законодательством о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов;
Акционер не может по своему усмотрению выйти из ЗАО;
В ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров (в частности, в случае отчуждения акционером своих акций третьему лицу по безвозмездной сделке);
В ЗАО возможно принятие решений узкой группой акционеров вопреки интересам других акционеров.